文/集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 張欣

　　內(nèi)容摘要：

　　基于著作權(quán)提起的商標授權(quán)確權(quán)案件中，著作權(quán)權(quán)屬認定對案件的裁定結(jié)果起著關(guān)鍵性的作用。而著作權(quán)權(quán)屬認定又取決于當事人提交的證據(jù)材料。當案件雙方當事人均對爭議作品主張著作權(quán)，且都提交了相應的證據(jù)材料時，著作權(quán)權(quán)屬認定就會更加復雜。本案中，無效宣告申請人和被申請人均對爭議商標的圖樣主張著作權(quán)，且均提交了著作權(quán)版權(quán)登記證明、作者創(chuàng)作協(xié)議（聲明）等文件，經(jīng)過雙方當事人對證據(jù)材料的質(zhì)證后，最終，商評委認定，申請人對爭議商標圖樣不享有著作權(quán)。

　　【案情簡介】

　　訴爭商標“（銳RUI及圖形）”為“南京銳旭意國際貿(mào)易有限公司”（以下簡稱“南京銳旭意”）于2012年9月5日向中國商標局在第8類商品“屠宰動物用器具和器械；剝牡蠣器；修腳指甲成套器具；修指甲成套工具；剪刀；折疊刀；獵刀；劍；佩刀；非電動開罐器”上申請注冊的，商標號為11449878，經(jīng)審查后，訴爭商標于2015年5月13日予以初審公告，申請人“MARTINEZ ALBAINOX，S.L.（中文翻譯為：馬丁內(nèi)斯?阿爾柏諾斯有限公司）”基于在先著作權(quán)等權(quán)利基礎(chǔ)針對訴爭商標先后向商標局、商評委提交了異議申請和無效宣告申請。

　　在本案中，無效宣告申請人和被申請人南京銳旭意均對“銳RUI及圖形”作品主張享有著作權(quán)，為此，雙方主要提交了如下證據(jù)材料：

　　無效宣告申請人提交的證據(jù)材料包括：1）設(shè)計作品往來郵件及中文翻譯、公司存續(xù)證明、設(shè)計作品委托協(xié)議、主體資格證明文件翻譯；2）經(jīng)公證的聲明書、“銳RUI及圖”設(shè)計圖及發(fā)票、國作登字-2014-F-00158509號《作品登記證書》；3）、域外商標注冊證及翻譯；4）申請人“銳RUI及圖”商標產(chǎn)品目錄、產(chǎn)品登記備案信息、會計年鑒及摘譯、會計文件；5）申請人與南京銳旭意往來電子郵件及摘譯、關(guān)于“銳RUI及圖”商標的合同、發(fā)票、報關(guān)單、納稅證明及翻譯等貿(mào)易往來資料、南京銳旭意產(chǎn)品目錄、工商登記信息、域名查詢結(jié)果；6）另案裁定書；7）申請人與案外人著作權(quán)糾紛案件材料等。

　　被申請人南京銳旭意提交的證據(jù)材料包括：1）蘇著變字第201300182號《作品登記證》；2）第5490717號“銳及圖”商標檔案信息；3）“銳RUI及圖”作品設(shè)計稿、作品說明書及委托設(shè)計合同；4）經(jīng)公證的蔣云證詞、伊萬吉門內(nèi)斯在法院的證人筆錄文件；5）另案裁定書、決定書、行政判決書；6）銷售使用材料等。

　　無論在異議程序，還是在無效宣告程序，商標局和商評委均認為：申請人提交的證據(jù)材料不足以證明其對“銳RUI及圖”作品享有在先著作權(quán)，因此，訴爭商標的注冊未違反《商標法》第三十二條所指“申請注冊的商標不得損害他人現(xiàn)有在先權(quán)利”之規(guī)定。

　　【法律評析】

　　本案中的南京銳旭意曾為申請人在中國的產(chǎn)品貼牌加工商，南京銳旭意也惡意搶注過申請人案外商標，但公平起見，對于雙方當事人之間的貿(mào)易糾葛，筆者在本文不予評述。具體到本案，雙方均主張對“ ”作品享有著作權(quán)，也都提交了諸多證據(jù)來支持自己的觀點，但商標局和商評委均未支持申請人的主張。關(guān)于“ ”是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品，以及著作權(quán)侵權(quán)認定，筆者在本文也不予評述，僅對著作權(quán)權(quán)屬認定的證據(jù)材料以及歸屬判斷有如下評析：

　　一、著作權(quán)權(quán)屬認定的證據(jù)材料

　　根據(jù)我國著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，著作權(quán)屬于作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。具體到商標授權(quán)確認行政案件，如主張對商標標志享有著作權(quán)，根據(jù)2017年3月1日起開始施行的《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第十九條第二、三款的規(guī)定，“商標標志構(gòu)成受著作權(quán)法保護的作品的，當事人提供的涉及商標標志的設(shè)計底稿、原件、取得權(quán)利的合同、訴爭商標申請日之前的著作權(quán)登記證書等，均可以作為證明著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)。商標公告、商標注冊證等可以作為確定商標申請人為有權(quán)主張商標標志著作權(quán)的利害關(guān)系人的初步證據(jù)”，著作權(quán)權(quán)屬認定的證據(jù)材料包含以下兩類：

　　第一，著作權(quán)登記證、涉及商標標志的設(shè)計底稿、原件、取得權(quán)利的合同等。這些是證明著作權(quán)權(quán)屬的直接證據(jù)，在實際中，鑒于我國著作權(quán)登記機關(guān)在進行著作權(quán)登記時僅進行形式審查而不進行實質(zhì)審查，因此著作權(quán)登記證書對于登記的客體是否構(gòu)成作品以及登記的主體是否為著作權(quán)人，并無當然的證明力，需要結(jié)合其他證據(jù)材料，比如設(shè)計底稿、原件、取得權(quán)利的合同，作者聲明等文件加以佐證。

　　第二，商標公告、商標注冊證等。根據(jù)2017年3月1日最高院的司法解釋第十九條第三款可以看出：（1）商標公告、商標注冊證可以作為主張著作權(quán)利害關(guān)系人的初步證據(jù)，這一規(guī)定無疑是肯定了商標公告、商標注冊證對著作權(quán)權(quán)屬證明的作用；（2）同時也看到，商標公告、商標注冊證僅僅是可以證明商標公告、商標注冊證上的申請人、注冊人僅為著作權(quán)利害關(guān)系人的初步證據(jù)，并非著作權(quán)人的初步證據(jù)。因為在實際中，可能存在商標權(quán)人與著作權(quán)人不統(tǒng)一的情況。所以，僅憑商標公告和商標注冊證是不能直接證明商標申請人、注冊人為作品著作權(quán)人，需要其他證據(jù)，比如作品設(shè)計底稿、原件、著作權(quán)登記證，予以佐證。

　　結(jié)合上述兩點可以看出，主張著作權(quán)的證據(jù)材料不是單一的，是需要多種材料予以結(jié)合的。在實踐中，主張著作權(quán)最常見的組合形式是商標注冊證+著作權(quán)登記證明。在本案中，南京銳旭意和申請人都提交了在先的商標注冊證和著作權(quán)登記證明，另外，雙方還提交了作品設(shè)計的委托合同等系列材料，但商標局和商評委最終認為，南京銳旭意對“銳RUI及圖”作品享有著作權(quán)，這又跟著作權(quán)歸屬認定有關(guān)。

　　二、著作權(quán)歸屬認定

　　能否能夠證明著作權(quán)歸屬，還得具體案件具體分析，需要當事人提交的證據(jù)材料形成證據(jù)鏈，從而使商標授權(quán)確權(quán)機關(guān)形成內(nèi)心確認。具體到本案，南京銳旭意和申請人均提交了商標注冊證、著作權(quán)登記證明，以及作品設(shè)計的委托合同等系列材料，拋開雙方的貿(mào)易糾葛，單分析上述材料來看：首次，南京銳旭意提交的“蘇著變字第201300182號《作品登記證》”上顯示的作品創(chuàng)作時間、首次發(fā)表日期均早于申請人提交的“國作登字-2014-F-00158509”號《作品登記證書》”上顯示的創(chuàng)作日期和首次發(fā)表日期；其次，南京銳旭意提交的員工作品說明書以及委托設(shè)計合同顯示的日期早于申請人提交的設(shè)計作品委托協(xié)議上顯示的日期；第三，南京銳旭意提交的第5490717號商標申請日早于申請人域外商標注冊申請日。雖然，南京銳旭意與申請人之間存在貿(mào)易糾葛，且其提交的證據(jù)材料也有不少瑕疵，比如員工委托創(chuàng)作說明的證明力，等等，但不可否認，南京銳旭意提交的著作權(quán)登記證、商標注冊記錄等初步證據(jù)顯示的作品創(chuàng)作時間不晚于申請人提交的關(guān)于作品創(chuàng)作完成的時間，按優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，因此，商標局和商評委均認為，申請人提交的證據(jù)材料不足以證明其對“銳RUI及圖”作品享有在先著作權(quán)。

　　本案中的雙方當事人可能還會因“銳RUI及圖形”作品的歸屬問題繼續(xù)爭執(zhí)下去，結(jié)果如何，筆者目前無法預料。但是，作為一個法律人，筆者希望的結(jié)果不外乎——權(quán)利為真正的權(quán)利人享有。另外，以此案為鑒，筆者殷切希望，權(quán)利人切莫大意，一定要好好保留最初的作品的設(shè)計底稿、委托創(chuàng)作合同（如有）及早進行著作權(quán)登記、申請商標注冊，也保留好早期發(fā)表、使用的證據(jù)，在必要時依靠法律來維護自己的權(quán)益。

　　注釋： 1.商評字[2018]第0000128217號